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劳动合同法细则质疑声大于掌声

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劳动合同法细则质疑声大于掌声

发布日期:2018-02-28 编辑:365bet官网地址劳务派遣 点击:

劳动合同法细则质疑声大于掌声



365bet官网地址劳务派遣">2008年1月1日实施的劳动合同法被舆论认为是倾向于保护劳动者利益的一部法律,尤其是无固定期限合同的规定更是令资方如坐针毡。“HUAWEI辞退事件”“工龄归零现象”“两会委员自我辩护”等都是劳动合同法激起的波澜。


  2008年5月8日,劳动合同法实施条例(草案)公布,似乎是为了平息劳资双方的博弈之声。但是,质疑之声却更加强烈,有人甚至认为此举属于“拨正返乱”,似乎是在“扬汤止沸”。


  一时间,“下位法说明上位法有越俎代庖之嫌”“行政立法无权说明法律”“细则不细”“资方的胜利”等质疑之声四起。


  在权利本位回归的今天,相左观点能够产生碰撞、不同利益能够短兵相接似乎更能使一部法律趋于完善,其民主立法的意义也许更大于一部法律的制定与实施。


  -本刊记者 侯兆晓


  临时工的十年


  与张茵的十几天


  来自河北的老张在一家知名的媒体干了十多年的校对,去年被通知不再续签合同。也许早就料到会有这么一天,走时,老张甚至没有再回头看一眼自己进出了十几年的单位大门。


  从1995年开始,老张就在这家媒体干起了临时工,当时一月四五百元的收入还算过得去。可是这个收入一直拿了七八年,直到后来,他和所在单位的部门签订了合同,收入才得以大幅度地提高,但是相对于正式员工来说,还是少得可怜。 


  尽管如此,老张还是很知足。从临时工到一年一签的部门聘任,老张的身份并没有彻底改变,在单位的一纸辞退令面前噤言也许是最好的证明。


  “到现在,单位仍然没有和我谈补偿的问题,我也不抱多少希翼。实际上按照劳动法,我是可以签订无固定期限劳动合同的。本来以为劳动合同法的实施是根救命稻草,没想到反而成了解除合同的导火索。”一直阴着脸的老张戏剧性地笑了一下。


  “本来也想过走仲裁或者诉讼碰碰运气,后来咨询了律师,觉得只是白费力气,就放弃了。”老张一直在叹气。


  所有可以救济的路似乎都被堵死了,多年临时工的卑微已经磨掉了老张所有的锐气。


  十年的光阴就像老张手里的烟灰被轻易弹掉了。


  作为新阶层代表的玖龙纸业董事长张茵委员在今年两会上提交了三份提案:取消无固定期限劳动合同,免税进口利于节能减排的高效设备和降低个税税率。


  尽管这三个提案饱受争议,甚至有人将张茵作为“为富不仁”的靶子,但是,张茵声称:“我觉得每个政协委员都有自己的角度,作为政协委员,我只在乎自己讲的是不是真话。”


  不少人也在宽容着张茵的做法,希翼看到各利益阶层在“两会”平台上的辩论和博弈能逐步正常化,并且认为民主政治的力量也许会在此间发轫。


  业界人士认为,草案第九条是最大的亮点。即将必须签订无固定期限合同所要满足的期限做了说明:“连续工作满十年。”应当自用人单位用工之日起计算,包括劳动合同法施行之前的用工时间。


  有人或许会作出假设:如果草案在去年实施,老张或许就不会这么苦恼了。


  一位不愿具名的劳动法专家说,从目前草案的内容来看,可以说是“资方的胜利”。之所以会风头转向,我认为和今年两会张茵委员会同30多名委员联名提案有关,甚至有提案特别建议,要改变传统的由劳动和社会保障部门制定实施细则的作法,应该由国务院出面制定实施条例,提高立法层次,保证实施细则的权威性。一位员工十几年的奋争在某种程度上是很难和一位代表或者委员十几天的努力相抗衡的。


  无固定期限上的争论


  劳动合同法的实施以及劳动合同法实施条例(草案)的公布,引起争议最大的就是无固定期限合同、经济补偿与经济赔偿的关系以及劳务派遣问题。


  劳动者权益之所以会引起如此重视,是跟经济发展大背景有密切联系的。


  参与劳动合同法起草的专家之一、京都律师事务所律师姜俊禄先容说,2005年全国人大常委会曾经对1995年的劳动法的实施情况作了一次调研。这次调研反映了两个比较突出的问题:一个是员工对于“饭碗”的稳定性颇为担忧。第二个是合同解除时要不要补偿。其实这两个问题早在1998年的时候就开始讨论了,但因为劳动合同法不适合当时经济发展的理论,所以在2000年国务院的会议上被搁浅。当时大家的经济发展要考虑GDP,要考虑投资优先论。对于任何影响老板情绪的措施,中央和地方政府都会给予关照。


  “后来,国家的视野发生了转变,即从GDP优先,到关注社会,然后开始关注环保及一些社会问题。劳动合同法在 2005年重新开始启动以后,国务院委托政法大学金英杰教授、人民大学常凯教授,还有我,三个人带三个课题组。经过四次审议,劳动合同法最终出台了。出台以后我认为在平衡双方关系的利益方面还是可以的,但立法技术方面存在一些问题。比如‘连续在同一用人工作单位工作十年’,其中没有写‘累计’,这就变成了法律的一个空子。这也是HUAWEI‘辞退门’事件发生的原因。”姜俊禄说。


  老张向记者说明了他对无固定期限合同的理解:无固定期限合同表面上看给企业套上了“枷锁”,实际上,草案关于解除无固定期限合同的14条规定又给了企业解除“枷锁”的钥匙。


  比如说第9条,“劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的”,法律如何界定是否胜任一项工作呢?实际操作时可能用人单位想和员工解除劳动合同,其他的都不用看,只要告诉员工,你已不能胜任这个工作了,就可以合理合法地解聘员工。比如第10条,“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的”,允许解除无固定期限合同,这些十分笼统的规定都存在偏袒用人单位之嫌。因此,老张认为劳动者即便是签了无固定期限劳动合同,也难免被企业“合法炒鱿鱼”。


  华东政法大学教授、劳动合同法专家董保华认为,草案保持了劳动合同法一贯的模糊风格,动机可能是好的,结果却和劳动合同法发生多处冲撞。这是不可原谅的做法。


  以张茵为代表的资方之所以要解除无固定期限合同的规定,是因为他们认为劳动合同法会造成吃大锅饭,会把工人养懒。


  实际上,众所周知,日本在战后经济高速增长中,一直维持终身雇佣的制度。在二十世纪80年代,这一制度甚至被认为是日本企业成功的秘诀。诺贝尔经济学奖得主RobertSolow专门研究雇佣、工资和增长问题。他说,日本的不断对员工进行培训的终身雇佣制度,在整体上比美国只用工不培训的灵活雇工制度更有效率。


  关于解除合同的经济补偿和经济赔偿问题,中华全国律师协会劳动与社会保障法委员会副主任梁智认为,只要企业和员工解除了劳动合同,不管走没走,都应当给这些员工经济上的补偿,因为劳动法规定,用人单位要解除与劳动者的劳动关系,劳动合同也应当依法进行。要支付相应的经济补偿金,同时,要按照劳动部的规定,支付相应的经济赔偿金。


  劳务派遣的 “非正常繁荣”


  2007年6月29日,劳动合同法出台之后,一句很流行的语言出现了:“你被派遣了吗?”一些企业为了降低自己的用工成本,纷纷委托劳务派遣企业,与劳动者签订劳务合同。派遣企业的介入使一些人身份从一个“合同工”变成了一个 “派遣工”,这一身份的变化对劳动者来说影响颇大。


  中华全国总工会法律工作部部长刘继臣说:“在《劳动合同法》正式实施以后,大家和有关方面联合调查中发现,现有的地方劳务派遣工数量不但没有减少,反而增加了。有的用人单位刻意地把过去的劳动合同工逆向派遣,转成劳务派遣工。这些做法与劳动合同法的本意背道而驰。”


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